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您當前位置-首頁-案例分析案例分析

【漳州商標注冊】僅經登記的藥品商品名稱不受商標法在先權利保護

——評利奧藥品公司與國家工商總局商評委、澳美制藥公司商標爭議行政案   【裁判要旨】   經藥品行政管理部門批準使用的藥品商品名稱是否產生民事權益,取決于其實際使用情況,經實際使用并具有一定知名度的藥品商品名稱,可獲得2001年修正的商標法第三十一條的在先權利保護。   【案情介紹】   利奧藥品公司(下稱利奧公司)于2006年6月20日申請第5430775號“PHUDICIN”商標(下稱爭議商標),于2009年9月14日核準注冊,核定使用商品為第5類:醫藥制劑、藥物制劑、獸醫用藥、獸醫用制劑,商標專用期限至2019年9月13日。   澳美制藥廠有限公司(下稱澳美公司)向國家工商行政管理總局商標評審委員會(下稱商評委)提交的《醫藥產品注冊證書》顯示,其分別于2005年、2007年、2009年向國家藥監局注冊取得“PHUDICIN”的藥品商品名稱。澳美公司為證明“PHUDICIN”標記經使用已具有一定的知名度,向商評委提交了“2006年創新知識產權企業證書”,Google、百度搜索頁等證據。   2011年12月30日,商評委作出第36317號裁定,認定:藥品的商品名稱經主管部門批準后,持有人享有對該商品名稱的獨占使用權和注冊商標申請權。澳美公司自2005年2月起,已連續三次獲得國家醫藥行政管理部門的批準,在其生產的“夫西地酸乳膏FusidieAcidCream”藥品上使用中文“奧絡”和英文“Phudicin”等商品名稱,故應當認定澳美公司自核準之日起即享有“奧絡”“Phudicin”藥品商品名稱權及注冊商標申請權等在先權利。作為本領域這一專門且較少的同行業經營者,利奧公司應當知曉澳美公司上述情況,在此情況下,利奧公司仍將“Phudicin”用于商標注冊,損害了澳美公司上述在先權利。綜上,商評委裁定爭議商標予以撤銷。   利奧公司不服該裁定,提起行政訴訟。   北京市第一中級人民法院認為,藥品商品名稱需以應有的知名度為其是否獲得知識產權法律保護的前提,澳美公司沒有提交可以證明其在爭議商標注冊之前在中國大陸持續使用“PHUDICIN”于其藥品上的證據。國家藥監局作為藥品市場管理機構,出于維護藥品公共安全與秩序等管理目的,審核批準藥品經營者藥品及其名稱的市場準入資格,但此行為對獲準使用人并不發生民事權利維護等法律救濟事實,因此所述藥品商品名稱使用權并無民法意義上的使用權屬性,不屬于2001年修正的商標法第三十一條規定中所指在先權利。法院判決:撤銷第36317號裁定,商評委重新作出裁定。   一審判決作出后,澳美公司不服,向北京市高級人民法院提起上訴。北京市高級人民法院經審理,依照行政訴訟法第六十一條第(一)項之規定判決駁回上訴,維持原判。   【法官評析】   該案事實認定較為簡單,法律適用上也僅涉及2001年修正的商標法第三十一條“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利”的規定,其焦點問題在于,“藥品商品名稱”能否認定為此處的“在先權利”,并獲得商標法的保護。   一、藥品商品名稱是否屬于商標法中的在先權利   關于該條款中的“在先權利”,最高人民法院《關于審理商標授權確權行政案件若干問題的意見》(法發〔2010〕12號)第17條規定,要正確理解和適用商標法第三十一條關于“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利”的概括性規定。人民法院審查判斷訴爭商標是否損害他人現有的在先權利時,對于商標法已有特別規定的在先權利,按照商標法的特別規定予以保護;商標法雖無特別規定,但根據民法通則和其他法律的規定屬于應予保護的合法權益的,應當根據該概括性規定給予保護?梢,該條款中“在先權利”的范疇已不限于姓名權、著作權、外觀設計專利權等法定權利,還包括“應予保護的合法權益”。   那么,問題就在于何謂“應予保護的合法權益”?具體到本案,即涉及到藥品商品名稱是否屬于“應予保護的合法權益”,進而獲得2001年修正的商標法第三十一條“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利”之規定的保護。關于藥品商品名稱,衛生部《進一步加強藥品標準及名稱管理的通知》、國家藥監局《藥品說明書和標簽管理規定》等行政規章規定,藥品生產企業對本企業生產的藥品可以根據實際需要,在法定的通用名稱之外,另行擬定商品名;藥品商品名稱須經國家藥監局批準后方可在藥品包裝、標簽及說明書上標注。那么,藥品行政管理部門的對藥品商品名稱的批準是否能產生“應予保護的合法權益”呢?答案是否定的。   二、藥品商品名稱獲得商標法在先權利保護的要件   在市場環境中,“藥品商品名稱”指向的是特定的藥品,其性質上可大致歸為商業標記,即通過該藥品商品名稱,便于相關公眾作出識別,進而認牌認購。對于商業標記類在先權利保護,商標確權司法審查實踐中較為常見的是商號權,也包括企業名稱簡稱、知名商品特有名稱等。對于此類商業標記而言,商標法給予其在先權利保護最根本的依據在于該商業標識與商品提供主體之間已經建立起特定的對應關系,商標法要保護的也正是這種對應關系,從而避免消費者的混淆誤認。因此,對于藥品商品名稱而言,其要獲得2001年修正的商標法第三十一條給予的在先權利保護,也必須符合商業標記轉化為在先權利的要件,即一定的知名度。僅僅是藥品行政管理部門的對藥品商品名稱的批準并不能產生能夠獲得2001年修正的商標法第三十一條保護的“在先權利”。   具體到本案,澳美公司為證明“PHUDICIN”藥品商品名稱經使用已具有一定的知名度,向商評委提交了Google、百度搜索頁、產品包裝、產品宣傳冊等證據,但是考查這些證據可知,部分沒有標示時間,部分產生于爭議商標申請日之后,不足以證明“PHUDICIN”藥品商品名稱在爭議商標申請注冊之前,已通過實際使用在中國大陸地區相關消費者中形成一定的知名度,進而構成2001年修正的商標法第三十一條保護的“在先權利”。   當然,在認定“藥品商品名稱”性質的商業標記能否轉化為2001年修正的商標法第三十一條保護的“在先權利”時,常常會遇到該商業標記知名度狀況的問題,也就是說,在何種證據的基礎上,才能夠認定該商業標記可以作為在先權利獲得保護。雖然在本案中不涉及到該問題,但是在“可立!鄙虡藸幾h行政糾紛案中卻凸顯為爭議焦點。在這個案子中,二審法院認為,雖然九龍公司的“可立!笨诜荷形赐ㄟ^使用在2000年之前成為知名商品,但是九龍公司在獲得原衛生部藥政管理局對其“可立!彼幤飞唐访Q的審批后在其口服液商品上已實際使用了“可立!蔽淖,而這種對其審批獲得的“可立!彼幤飞唐访Q的使用即使無法達到構成知名商品的特有名稱的程度,仍能夠構成一定的合法權益,屬于2001年修正的商標法第三十一條規定的在先權利,應當給予保護?梢,在商標確權司法審查實踐中,對于藥品商品名稱經使用獲得的知名度狀況并沒有設定過高的門檻,僅限“一定”的知名度。   不過,既然是商業標記性質的在先權利,其獲得2001年修正的商標法“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利”之規定的保護也就應符合商業標記的權利范圍,即其排斥范圍僅限于相同或者類似商品上的相同或者近似商標。也就是說,其受保護強度大致等同于普通注冊商標,小于已注冊馳名商標。
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